¿Qué pactos parasociales sirven para conservar el talento en una ‘startup’?
Existen socios cuya única finalidad es invertir para hacer crecer el proyecto y cuentan temporalmente con un importante porcentaje de capital, y otros que tienen el conocimiento estratégico y se dedican a gestionar y poner en marcha el proyecto
Los pactos parasociales son acuerdos internos entre todos o un grupo de socios con el fin de completar, concretar o modificar las reglas legales y estatutarias de la sociedad, pudiendo ser en ocasiones vinculantes para la misma. En las llamadas startups, los acuerdos parasociales cumplen una función esencial, puesto que, en estas sociedades de desarrollo tecnológico, suelen existir socios cuya única finalidad es invertir para hacer crecer el proyecto y cuentan temporalmente con un importante porcentaje de capital, y otros que tienen el conocimiento estratégico y se dedican a gestionar y poner en marcha el proyecto.
En este artículo me centraré en los pactos parasociales que tienen por objeto conservar el talento en la sociedad, normalmente para proteger a los socios inversores. Dentro de ellos podemos sintetizar los siguientes. Por un lado, los pactos de permanencia (lock ups), que imponen a los socios fundadores o gestores que cuentan con los conocimientos estratégicos el mantenimiento de su participación en la sociedad durante un período mínimo. Por otro, los de no competencia y confidencialidad, para evitar que los socios o empleados estratégicos puedan prestar servicios para un competidor (no captación o non solicitation) o hacer uso de sus conocimientos, y asimismo para salvaguardar los secretos del negocio, especialmente para el caso de que dejen de prestar servicios en la sociedad o para una fase postcontractual. Este pacto suele ir acompañado de una retribución o compensación temporal.
También existen pactos de exclusividad o dedicación exclusiva, determinando sus excepciones. O los Stock options. No hay nada como una buena retribución aplazada en el tiempo para conservar el talento de socios y empleados estratégicos. A ello responden los stock option o derecho de adquirir o asumir participaciones durante un período de tiempo a un precio determinado, y de forma gradual (vesting period), si el beneficiario permanece un tiempo determinado en la sociedad (cliff period).
Y, por último, el phantom shares, que es un sistema de retribución variable, según los resultados económicos, normalmente fijado en función del valor de un número de participaciones en el momento en que se materialice este derecho, a cambio de la permanencia en la sociedad del socio o empleado estratégico beneficiario.
En las sociedades anónimas estos planes (al igual que las stock options) deben constar en los estatutos y aprobarse en Junta, pero en las sociedades limitadas pueden ser meramente internos. Como puede apreciarse, los pactos parasocietarios ofrecen una sorprendente y variada fenomenología, precisan de orden, equilibrio, autenticidad, valor probatorio y fuerza ejecutiva que incentive el cumplimiento y facilite la reparación del incumplimiento.
El asesoramiento notarial, independiente e imparcial, contribuye a ajustar los pactos a las especiales costuras de cada sociedad y a proponer medios y garantías que faciliten su cumplimiento.